□黄 强 王小燕

　　【案情】2018年3月至5月间，犯罪嫌疑人缪某、胡某、夏某利用手机微信建立名为“金华娱乐”的微信群，召集多人进群，利用微信诈金花小程序在微信群开展赌博活动，从中抽头共计7000余次，共计获利人民币近4万元。

　　【评析】本案对犯罪嫌疑人缪某等人利用微信诈金花赌博的事实无异议，关键在于对于该案行为如何定性。

　　该案审理中形成两种意见。第一种意见认为，应当认定犯罪嫌疑人缪某等人的行为构成赌博罪。理由是微信群是利用微信创建的、用以邀请他人进行交流互动的平台，其范围仅限于群内成员的各自朋友，他人需要通过群内人员的主动邀请才能进入，具有一定的封闭性，并未对社会公众开放，参赌人员相对固定。另一种意见认为利用网络赌博构成开设赌场罪，理由主要是微信参赌人员并未仅限原微信成员，所有群成员均可自由邀请他人进群参赌，参赌人员具有不特定性、赌博群具有开放性。

　　笔者同意后一种意见。理由如下：第一，本案中犯罪嫌疑人利用手机微信建立诈金花赌博群，并制定赌博规则，招揽人员帮忙抽头，由缪某买进诈金花房间链接，后分发给抽头人员，从中抽头渔利，显示出该群具有一定的组织性。第二，本案犯罪嫌疑人所组建的微信群系通过网络设立的虚拟空间，具有开放性，该微信赌博群参与人员并非仅限于犯罪嫌疑人熟知的联系人，所有意欲参与赌博的人员均可被人拉入该群参与赌博，微信赌博群已不具有特定性和封闭性；第三，犯罪嫌疑人建立的微信赌博群持续时间长、人数多，涉案微信群在短时间内人数已经扩展至80多人，虽然赌博微信群中途几经查封、更换，但缪某每次均将原群中所有成员拉入新建群，赌博群具有时间存续性、稳定性。因此应当认定为开设赌场罪。

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